河北省实施行政许可听证规定
河北省人民政府
河北省实施行政许可听证规定
(2005年3月18日河北省人民政府第42次常务会议通过 2005年3月25日河北省人民政府令〔2005〕第4号公布 自2005年5月1日起施行)
第一章总则
第一条为规范实施行政许可听证活动，维护公民、法人和其他组织的合法权益，根据《中华人民共和国行政许可法》的有关规定，结合本省实际，制定本规定。
第二条本省具有行政许可权的行政机关和法律、法规授权实施行政许可的组织，以及依法受委托实施行政许可的行政机关（以下统称行政机关），组织实施行政许可听证（以下简称听证），适用本规定。
法律、法规对听证另有规定的，从其规定。
第三条实施下列行政许可事项，应当组织听证：
（一）法律、法规、规章规定实施行政许可应当听证的事项；
（二）行政机关认为需要听证的涉及公共利益的重大行政许可事项；
（三）行政许可直接涉及申请人与他人之间重大利益关系，行政许可申请人、利害关系人申请听证的事项。
第四条行政机关组织听证，应当遵循合法、公开、公平、公正和便民的原则。
除涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私的外，听证应当公开举行，新闻媒体可以向社会公开报道。
第五条听证由拟作出行政许可决定的行政机关组织。具体工作由该行政机关的法制机构或者其他机构负责。
受委托实施行政许可的行政机关应当以委托机关的名义组织听证。
第二章听证参加人
第六条听证参加人一般包括：听证主持人、书记员、行政许可审查人员、行政许可申请人和利害关系人。
与听证的行政许可事项有关的专业技术人员、法律专家、行业组织代表等人员可以作为听证参与人。
第七条听证主持人、书记员由行政机关负责人指定本机关法制机构工作人员或者行政许可审查人员以外的人员担任。
听证主持人由一至三人担任。二人或者三人共同主持听证的，应当确定一人为首席听证主持人。
第八条听证主持人应当具备下列条件：
（一）具有主持听证的能力；
（二）熟悉相关法律知识和行政许可业务；
（三）公道正派，秉公办事，没有违背诚信原则的不良记录；
（四）法律、法规、规章规定的其他条件。
第九条听证主持人、书记员有下列情形之一的，应当自行回避，行政许可申请人、利害关系人有权申请其回避：
（一）是该项行政许可的审查人员；
（二）是行政许可申请人或者其代理人的近亲属；
（三）与该行政许可事项有利害关系或者其他关系，可能影响公正听证的。
听证主持人、书记员的回避，由行政机关负责人决定。
第十条听证主持人应当履行下列职责：
（一）主持听证活动；
（二）询问行政许可审查人员、行政许可申请人和利害关系人；
（三）要求行政许可审查人员、行政许可申请人和利害关系人提供或者补充证据；
（四）组织证据调查、质证和辩论；
（五）维持听证秩序。
第十一条行政许可申请人和利害关系人享有下列权利：
（一）申请参加听证；
（二）获得听证告知；
（三）申请听证主持人、书记员回避；
（四）委托代理人参加听证；
（五）陈述意见，提供证据，进行质证和辩论；
（六）经听证主持人允许，询问行政许可审查人员；
（七）确认听证笔录；
（八）查阅有关听证的卷宗，获得听证材料副本；
（九）对听证持有异议的，可以向组织听证的行政机关申诉。
第十二条行政许可审查人员必须参加听证。
行政许可申请人和利害关系人可以亲自参加听证，也可以委托一至二名代理人参加听证。委托代理人参加听证的，应当向组织听证的行政机关递交由委托人签名或者盖章的授权委托书。
第十三条行政许可审查人员、行政许可申请人和利害关系人在听证中负有下列义务：
（一）遵守有关听证的规定；
（二）如实陈述意见，并提供与听证有关的证据、材料；
（三）保守国家秘密、商业秘密和个人隐私。
第三章听证告知与申请
第十四条组织进行本规定第三条第（一）项和第（二）项规定的行政许可事项的听证，行政机关应当向社会发布听证公告。公告应当载明拟听证的行政许可事项和行政许可申请人、利害关系人及参与人申请参加听证的登记、确认办法。公告期不少于10日。
第十五条组织进行本规定第三条第（三）项规定的行政许可事项的听证，行政机关应当向行政许可申请人、利害关系人送达听证告知书，告知其依法享有的要求听证的权利。行政许可申请人、利害关系人可以在接到告知书之日起5日内，向行政机关提出听证申请。
第十六条行政许可听证申请可以通过信函、电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件等方式提出。
第十七条申请参加听证的利害关系人在10人以上时，各不同利益的利害关系人应当民主推选一至二名代表参加听证。未推选代表的，行政机关可以采取抽签的方式确定利害关系人的代表参加听证。但应当将确定的代表名单向其他利害关系人公开。
第十八条行政机关应当在举行听证的7日前，向行政许可申请人、利害关系人送达听证通知书。
听证通知书应当载明下列事项：
（一）行政许可申请人、利害关系人的姓名或者名称；
（二）听证主持人、书记员的姓名、单位和职务；
（三）拟作出行政许可决定的事项；
（四）举行听证的时间和地点；
（五）缺席听证的法律后果；
（六）其他应当载明的事项。
第四章听证的举行
第十九条行政机关应当自接到听证申请之日起20日内举行听证。
第二十条听证开始时，由听证主持人介绍本人及书记员的姓名、单位和职务，核对行政许可审查人员、行政许可申请人和利害关系人的姓名或者名称，宣布听证注意事项，告知行政许可申请人、利害关系人的权利和义务，询问行政许可申请人、利害关系人是否申请听证主持人或者书记员回避。
行政许可申请人或者利害关系人申请回避的，听证主持人应当宣布听证暂停，并报组织听证的行政机关的负责人决定是否回避。
第二十一条听证按下列程序举行：
（一）行政许可审查人员陈述审查意见，说明拟作出行政许可决定的理由和法律依据，提供审查意见的有关证据；
（二）行政许可申请人、利害关系人陈述，并提供有关证据；
（三）行政许可审查人员、行政许可申请人、利害关系人相互质证和提问；
（四）听证主持人就与行政许可申请有关的问题进行询问、调查；
（五）行政许可审查人员辩论发言；
（六）行政许可申请人、利害关系人辩论发言；
（七）行政许可审查人员、行政许可申请人和利害关系人相互辩论；
（八）听证主持人按照行政许可审查人员、行政许可申请人和利害关系人的顺序征询各方最后意见。
第二十二条行政许可申请人和利害关系人认为听证主持人有违法或者不当行为的，可以在听证终结前提出异议。听证主持人认为异议成立的，应当当场撤销原行为；认为异议不成立的，应当驳回异议，说明理由，并记入听证笔录。
第二十三条书记员应当对举行听证的过程和内容如实记录，制作听证笔录，并交听证参加人确认无误后签名或者盖章。行政许可申请人、利害关系人认为听证笔录有遗漏的，可以当场申请补正。
行政许可申请人、利害关系人拒绝签名或者盖章的，应当在听证笔录中注明。
听证笔录的格式文本由省人民政府法制机构制定。
第二十四条听证参加人在举行听证时未提出的主张、证据，不得记入听证笔录。
第二十五条听证结束后，听证主持人应当在5日内写出听证报告，并连同听证笔录一并报行政机关负责人。
听证报告应当载明下列内容：
（一）举行听证的时间、地点和听证参加人的基本情况；
（二）拟作出行政许可的事项；
（三）行政许可审查人员、行政许可申请人和利害关系人的陈述、质证和辩论意见以及提供的有关证据；
（四）听证主持人的意见。
第二十六条行政机关应当在举行听证后的10日内，根据听证笔录，作出准予或者不予行政许可的书面决定。
第二十七条有下列情形之一的，由行政机关负责人决定延期举行听证：
（一）行政许可申请人、利害关系人对听证主持人、书记员提出回避申请，需待批准；
（二）行政许可申请人、利害关系人因正当理由申请延期举行听证并获批准；
（三）因不可抗力和其他特殊原因不能如期举行听证；
（四）其他应当延期举行听证的情形。
前款规定的应当延期举行听证的情形消除后，应当在7日内举行听证。
第二十八条行政许可申请人、利害关系人享有听证权利而逾期未提出听证申请，无正当理由缺席听证，或者未经听证主持人允许中途退出听证的，视为放弃听证。
放弃听证的，不得就同一行政许可事项再次申请听证。
第二十九条有下列情形之一的，由行政机关负责人决定中止听证：
（一）因不可抗力和其他特殊原因不能继续听证；
（二）在举行听证时，行政许可申请人、利害关系人提出新的事实、证据和法律依据，需要核实或者对有关证据重新鉴定、勘验调查或者需要通知新的证人到场作证；
（三）其他应当中止听证的情形。
前款规定的应当中止听证的情形消除后，应当恢复听证。
第三十条有下列情形之一的，由行政机关负责人决定终止听证。
（一）行政许可申请人撤回行政许可申请；
（二）行政许可申请人死亡或者终止；
（三）其他应当终止听证的情形。
第五章法律责任
第三十一条行政机关及其工作人员有下列情形之一的，由其上级行政机关、监察机关或者本级人民政府法制机构责令改正；造成严重不良影响或者严重后果的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分；给他人造成经济损失的，依法承担赔偿责任：
（一）依法应当组织听证但未组织听证的；
（二）违法剥夺行政许可申请人、利害关系人听证权利的；
（三）违反有关听证程序规定的；
（四）行政许可审查人员提供虚假证据的；
（五）制作虚假听证笔录的。
第三十二条行政许可申请人、利害关系人、委托代理人不如实陈述意见，提供虚假证据，扰乱听证秩序的，由组织听证的行政机关给予警告；违反《中华人民共和国治安管理处罚条例》的，由公安机关依法处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第六章附则
第三十三条行政许可申请人、利害关系人不承担行政机关组织听证的费用，但参加听证所支付的交通、食宿等费用自理。
第三十四条本规定自2005年5月1日起施行。
【案情】
2010年8月20日，广西桂林某爆破公司中标某楼盘岩土爆破挖运工程，原告唐某作为爆破公司代表签收该中标通知书。2010年9月8日，爆破公司与被告蒋某的施工队签订爆破工程分包合同，约定蒋某以承揽单位的名义向发包方爆破公司交纳5万元履约保证金，该工程项目所有工程款均由被告蒋某从爆破公司领取，由被告负责支付工地工作人员劳动报酬。因原告唐某具有爆破员证书，爆破公司将其作为工程项目经理在合同上具名。爆破工程的施工组织设计方案于2010年11月1日由爆破公司制定，该方案中第八项施工安全组织机构中，安排项目指挥组组长由原告唐某担任。
总工程完工后，爆破公司根据其与被告蒋某签订的分包合同，支付被告蒋某施工费214万元。因原告唐某认为其与被告蒋某实为合伙承包该爆破工程，且被告蒋某拒不与其结算，并否认合伙关系，遂诉至法院。
【分歧】
针对本案原告唐某与被告蒋某二人是否成立个人合伙，存在两种意见：
第一种意见认为，原、被告有一致的经济目的，原告以其爆破员的技术、被告以其施工队及资金共同出资，应当成立合伙关系。
第二种意见认为，原告无法同时证明其具备主张的个人合伙关系中的合伙人必须具备的要件，故原、被告不成立合伙关系。
【评析】
笔者同意第二种意见。理由如下：
首先，在爆破工程中，原告唐某是在爆破公司的委派下，到爆破工地作指挥组组长，督促被告蒋某的施工队按照该公司制定的爆破施工方案进行施工，而被告蒋某则是依靠其施工队为爆破公司实施分包的具体爆破工作取得利润，即两者获利的方式不尽相同。
其次，根据《中华人民共和国民法通则》第三十一条规定“合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。”以及最高人民法院《关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第五十条规定“当事人之间没有书面合伙协议，又未经工商行政管理部门核准登记，但具备合伙的其他条件，又有两个以上无利害关系人证明有口头合伙协议的，人民法院可以认定为合伙关系。”原告唐某与被告蒋某既无书面的合伙协议，亦未经工商行政管理部门核准登记，同时，原告的证人梁某为唐某的堂弟，并在爆破工程中负责监督管理工作，不符合“两个以上无利害关系人证明”的要求。
再次，《合伙企业法》第十七条规定“合伙人应当按照合伙协议约定的出资方式、数额和缴付期限履行出资义务。以非货币财产出资的，依照法律、行政法规的规定需要办理财产权转移手续的，应当依法办理。”即便是原告唐某作为该爆破工程的项目经理，亦是代表爆破公司参与爆破工程的事物管理工作，即无法证实其在合伙中的出资为技术出资，同时也没有其他证据证实其对该爆破工程有诸如资金、事物等出资情形。
最后，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第七十三条规定“双方当事人对同一事实分别举出相反的证据，但都没有足够的依据否定对方证据的，人民法院应当结合案件情况，判断一方提供证据的证明力是否明显大于另一方提供证据的证明力，并对证明力较大的证据予以确认。因证据的证明力无法判断导致争议事实难以认定的，人民法院应当依据举证责任分配的规则作出裁判。”本案中，双方当事人对同一事实分别举出相反的证据，结合本案案情，被告蒋某举出的证据的证明力明显大于原告唐某举出的证据的证明力。
综上所述，本案中，原告唐某与被告蒋某不成立合伙关系，驳回原告诉请。
（作者单位：广西临桂县人民法院）
