网络著作权侵权之剽窃的认定
许登甲
随着我国加入WTO之后，我国著作权侵权案件层出不穷，网上任意抄袭著作权人的作品尤为严重，笔者就实务中对剽窃的认定发表一下自己的看法。
一、何为剽窃
所谓剽窃是指将他人作品或者作品的片段窃为己有并发表的行为。
二、剽窃的形式
原封不动或者基本原封不动地复制他人作品的行为，也有经改头换面后将他人受著作权保护的独创成份窃为己有的行为。在实务中往往大部分是以后者居多，认定比较麻烦，甚至有的还需专家认定。
三、剽窃的构成
“接触加实质性相似的标准”
“接触”可以间接证明，比如1、原告作品在被告作品之前已通过发行等方式公之与众；2、被告的作品与原告的作品明显近似，足可合理排除被告独立创作的可能性；3、被告的作品中包含着与原告作品中的特点、相同的风格或相同的技巧，而这些相同之处很难用偶然的巧合来解释。
“实质性相似”是指侵权作品中体现创作者个性的部分与原作的独创性部分实质性相似。对于文字作品来说，首先需要将原作中的独创性部分抽离出来，然后再将侵权作品中的独创性部分抽离出来，将两者进行对比，不管独创性部分所占比例多少，只要构成实质性相似就可以认定两作品实质相似。
四、剽窃原被告的举证
原告应举证证明：1、被告使用了与原告作品相同或者相近似的表达形式；2、被告接触了原告的作品。
被告可举证证明：1、与原告作品相同或相近似的部分源于被告自行创作；2、与原告作品相同或相近似的部分属于公有领域或者第三方；3、与原告作品相同或相近似的原因在于执行共同的标准或者表达形式有限；4、其他造成相同或近似的合理理由。
五、仅涉及作品的构思、语言风格、人物特征及关系、主要情节、个别语句等且散落在作品的各个部分、文字等最终表达不尽相同时剽窃的认定
1、作品的构思和语言风格不属于“表达”。2、作品的思想、主题、情感不应排除出抄袭的判断之外；3、对于小说而言，即使以同一时代为背景，甚至以相同的题材、事件为创作对象，不同的作者创作的作品也不可能雷同。4、对被控侵权的情节和语句是否构成抄袭，应进行整体认定和综合判断。5、不能简单地将人物特征、人物关系以及与之相应的故事情节割裂开来，因为人物和叙事应为有机融合的整体，在判断抄袭时亦应综合进行考虑。
六、剽窃的精神损害抚慰金
精神损害抚慰金一般不低于2000元，不高于5万元。
绍兴市航道管理办法
浙江省绍兴市人民政府
绍兴市人民政府文件
绍市府发〔1995〕72号
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绍兴市航道管理办法
印发《绍兴市航道管理办法》的通知
绍市府发[1995]72号
各县（市、区）人民政府，市政府各部门：
现印发《绍兴市航道管理办法》，请认真贯彻执行。
绍兴市人民政府
一九九五年八月二十三日
绍兴市航道管理办法
第一条 为加强绍兴市航道管理工作，改善通航条件，保证航道畅通和航行安全，充分发挥水运在国民经济建设中的作用，根据《中华人民共和国航道管理条例》和有关法规，结合本市实际，制定本办法。
第二条 本办法适用于绍兴市可以通航的航道、航道设施以及与通航有关的设施。
第三条 本办法所称航道，是指绍兴市范围内可以通航的水域（不包括外海）。
第四条 绍兴市交通局是绍兴市航道主管部门。市、县（市）航道管理机构（以下简称航管机构）具体负责航道的规划、管理、建设和养护。涉及水上交通安全的，由市、县（市）港航监督机构在其范围内负责处理。
县（市）交通局负责协调、监督当地航管机构对航道的管理、建设和养护工作。
第五条 专用航道及其航道设施由专用单位规划、管理、建设和养护，业务上接受航管机构的指导和监督。
第六条 任何单位和个人都有保护航道及其设施完好的义务。
第七条 绍兴市航道发展规划，应根据国民经济和水运发展的需要和统筹兼顾、综合利用的原则进行编制。
绍兴市航道发展规划由市交通局负责编制，经市计划、规划部门审批后，报省人民政府批准后实施。
市交通局在编制航道发展规划时，须征求各有关部门的意见。涉及与水电有关的航道工程设计时，必须有同级水利、电力主管部门参加。
各有关部门在编制本部门与航道有关的规划，以及进行涉及航道管理的工程设计时，必须有同级航管机构参加，并向航管部门提供有关资料。
修改已经批准的航道发展规划，必须报经原批准机关审批。
第八条 国家和省颁发的通航标准以及经过批准的航道规划等级，是确定跨河、沿河建筑设施的控制标准，不得任意变更；若需变更，应报经原审批机关批准。
第九条 建设航道及其设施必须按照国家基本建设程序和有关规定进行。工程竣工后，必须经上级主管部门和管理单位及航管机构验收合格方能交付使用。
第十条 航道和航道设施受国家保护，任何单位和个人均不得侵占、破坏或擅自移动。航管机构有权依法制止、处理各种侵占、破坏航道及航道设施的行为。
第十一条 在航道上空、水域、水下及两岸修建与航道有关的设施，必须符合国家和省规定的通航标准和技术要求。下列建设项目涉及航道的，应事先征得航道主管部门同意：
（一）修建沿航道的码头、护岸、房屋、滑道、排（取）水口、涵洞等；
（二）修建跨航道的桥梁、船（套）闸、水闸、隧道、渡槽、临时性拦河坝以及埋设或架设管道、缆线等；
（三）建造渡口、浮桥、栈桥、锚地、贮木（竹）、禽畜养殖场等；
（四）非干线航道上设置趸船、渔网、渔簖、种植水生植物等；
（五）建设其他跨、沿航道的建筑物或设施。
第十二条 在市、县（市）干线航道上禁止设置捕捞网具和种植水生植物。非干线航道上种植水生植物，必须留出保证安全通航的水域。其宽度：六级航道为三十米以上；七级航道为二十五米以上；八级航道为二十米以上。
第十三条 在航道上进行挖泥、打捞、钻探、打桩、爆破等作业，除按规定向有关部门办理审批手续外，涉及航道畅通和航行安全的，应事先征得当地航管机构同意。
凡经批准进入航道施工的挖泥船、打捞船、采砂船等有关工程船舶，应向当地航管机构注册，接受监督、管理。工程建设确需短期内断航施工的，断航前必须得航管机构的同意，断航期间水上交通秩序由当地港航监督机构维持，维持经费由建设单位承担。
在航道上施工作业有碍航行安全的，由港航监督机构发布航行警告或航行通告，所需费用由建设（施工）单位承担。
第十四条 为确保航道畅通，禁止下列侵占航道、影响或破坏通航条件的行为：
（一）向航道内倾倒砂石、泥土、垃圾和抛弃废弃物；
（二）侵占航道进行非航道设施建设；
（三）在航道两岸的边坡岸边堆放垃圾或容易滑泻的货物。
第十五条 航道上的助航标志、港航标牌等航道设施受国家保护，任何单位和个人都不得侵占、破坏或阻挠设置。
第十六条 穿越航道的架空电缆线应在其上下游各三十米到五十米处设置有明显标志的保护线。电缆的净空高度应符合通航标准。
第十七条 不依附桥梁跨越航道架设的管道，其净跨度应大于桥梁通航标准，净空高度应高于桥梁通航净空标准一米以上，并应设置明显通航标志。
传输易燃、易爆、有毒等危险品的管道，还必须设置专用警戒标志。
第十八条 穿越航道敷设在河底内水下缆线、管道，必须埋置在航道规划河底以下（现有河底低于规划河底的以现有河底为准），埋设深度不得小于一点二米，同时应在航道两岸设置禁止抛锚标志。
第十九条 助航标志周围，不得种植影响其效能的高杆植物或修建影响助航作用建筑物。
第二十条 遇有下列情况，有关单位和人员应及时向航管机构报告：
（一）助航标志、港航标牌被损坏，航行安全宣传标语被涂改；
（二）助航标志灯光熄灭、失常、移位或航道上有沉船、沉石及航道变迁等；
（三）有碍航行安全其他情况。
第二十一条 在通航河流上修建永久性拦河闸坝，必须同时建设过船、过木、过鱼设施，所需各项费用由建设单位承担。
在通航河流上建设碍航设施的，由航管机构按照“谁造成碍航，谁恢复通航”的原则，责成有关部门改建或拆除碍航设施。
第二十二条 在通航河段或其上游兴建水利、水电工程控制或引走水源，涉及通航流量、水位和航行安全的，由水利、水电部门和航管机构协商制定调度运行方案，保证通航流量。如遇特殊情况，水利、水电工程设施管理部门需要减流，断流或突然加大流量影响正常通航的，应事先与航管机构联系，并采取有效措施，防止事故的发生。
兴建与通航有关的水利工程，不得危及航道设施，如损坏航道及航道设施，建设单位应给予赔偿或修复。
第二十三条 因抗旱需要，在通航河流上修建临时闸坝，必须事前与航管机构联系，报县（市）以上人民政府批准。旱情解除后，建坝单位必须及时拆除全部闸坝，恢复原有通航条件。
第二十四条 通航河流上的桥梁，凡属公路、铁路、水利、城建等单位的，由桥梁所属单位负责管理和维修，并负责对妨碍航行或危及航行安全的桥梁进行修复或拆建改造和设置维护助航标志。跨越航道的民间人行桥和农用桥的维修、改建或拆除，应由当地人民政府负责；因航运发展需要改建，由当地人民政府和交通管理部门共同负责；属单位专用的，由使用单位负责。
第二十五条 航管机构在航道上进行勘测、疏浚、抛泥、吹填、打捞、清障、爆破、航道设施维修、航标设置、修建护岸、绿化等，以及按照建设计划进行各项航道基本建设，任何单位和个人都不得非法阻挠、干涉或索取费用。
第二十六条 航道上空、水面和水下有碍航行安全的设施，以及尚未打捞、清除的沉船、沉没物等，其所有人或经营人必须按照航道管机构的有关规定设置明显标志，并及时清除。
第二十七条 跨沿航道的建筑物或沿航道的树木，有倒塌的危险或已影响通航时，其所有人或经营人应及时采取清障措施。
在航道上行驶或停泊的船舶，必须维护航道卫生，不得向航道内排放油或污水，倾倒垃圾。
码头、装卸点前沿水域疏浚、维护由其使用单位负责。
排放污水、废水、泥浆而造成航道淤浅的，由排放单位负责疏浚，或承担其疏浚费用。
第二十八条 单位和个人在航道水域进行建设工程施工的，工程完毕后，必须及时清除遗留物（包括围堰、残桩，废墩、沉井、沉船、残体等），并经航管机构验收认可。
第二十九条 船舶、排筏的所有单位和个人，应按国家规定缴纳航道养护费，不得拖欠。
航道养护费由航道机构负责统一征收、稽查和管理，并按规定开具统一票据，专款专用，其他任何单位和个人不得向船舶、排筏的所有单位和个人收取航道养护费。
专用航道及其设施的建设和养护费，由专用单位 自行解决。
第三十条 违反本办法有关规定的，由航管机构按下列规定处罚：
（一） 违反本办法第十条规定，侵占、破坏航道或航道设施的，处以不超过损失赔偿费40%的罚款；
（二） 违反本办法第二十一条规定，擅自修建与通航有关的设施的，责令其停止施工，限期补办手续；如工程已经实施，造成断航或恶化通航条件后果的，建设单位或个人应承担赔偿责任，并限期拆除设施，恢复原状。
（三） 违反本办法第二十七条规定，造成影响通航和航道淤浅的，责令其限期清除，逾期不清除的，由航管机构强制清除，清除费用由工程施工单位承担。
第三十一条 违反本办法第十二条、第十四条、第二十条规定，擅自设置捕捞网具或种植水生物，向航道倾倒砂石或废弃物、损坏助航标志隐瞒不报的，由港航监督机关对行为人处以一百元以上二百元以下的罚款。
第三十二条 违反本办法第二十六条规定的，由港航监督机关对违章单位处以警告或一千元以上二千元以下的罚款。
第三十三条 有下列情况之一的，可以从轻或免予处罚；
（一） 接受航管机构的警告，及时纠正的，可从轻或免予处罚；
（二） 因抢险救灾或不可抗力等原因造成的，免予处罚。
第三十四条 拒绝、阻挠航管机构工作人员依法执行公务或其他违反有关规定应当受治安管理处罚的，由公安机关处理；构成犯罪的，提请司法机关依法追究刑事责任。
第三十五条 航道机构应加强航道管理，工作人员应遵守纪律，认真执法。对滥用职权、营私舞弊、弄虚作假的，由航管机构或其上级交通主管部门给予行政处分；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第三十六条 对违反本办法给予行政处罚的单位或个人，航管机构或港航监督应发出行政处罚决定书。罚没款一律使用财税部门统一印制的罚没款收据。罚没款一律上缴财政。
第三十七条 当事人对处罚决定不服的，可在接到处罚通知书之日起十五日向作出处罚决定的上级机关申请复议。当事人对复议不服的，可在接到复议决定书之日起十五日向人民法院起诉。当事人也可直接向人民法院起诉。当事人逾期不申请、不起诉，又不履行处罚决定的，由作出处罚决定的机关申请人民法院强制执行。
第三十八条 本办法由绍兴市交通局负责解释。自发布之日起施行。
