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小议正当防卫

陶改华


　　《中华人民共和国刑法》第20条规定：为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。正当防卫是最重要的一种正当行为，是法律赋予公民的一项重要权利，是鼓励公民与违法犯罪行为作斗争的一种积极手段。
　　正当防卫属于公民一项合法权利，但并不意味着公民可以任意实施防卫行为，任何权利的行使都有一定的条件和限制，正当防卫也不例外。只有符合法定条件的防卫行为，才属于正当防卫行为而不负刑事责任。否则就是防卫过当，应负刑事责任。《刑法》第20条第二款规定：正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。防卫过当行为出属于防卫行为，只不过是超过了必要的限度。刑法理论上一般认为，防卫行为的必要限度，应同时从两个方面把握：1、防卫行为是否为制止不法侵害所必须；2、防卫行为与不法侵害行为是否基本相适应。致于造成的的“重大损害”是指过当行为造成的不法侵害人的重伤、死亡或者财产的重大损失。行为人对过当行为造成的重大损害在主观上是过失，但也不排除间接故意的心态。防卫过当应当负刑事责任，对其定罪应根据防卫人主观上的罪过形式及客观上造成的具体危害后果来确定罪名。注意：防卫过当本身不是罪名。对防卫过当行为，依法应当减轻或者免除处罚。
　　另外，《刑法》第20条第三款规定：对正在进行的行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。即特殊正当防卫。它针对的对象必须是严重危及人身安全的暴力性犯罪行为，而非一般的不法侵害行为，也不是所有的暴力性犯罪行为。如果仅仅是针对财产的暴力性也不能适用无过当的防卫，即要求“暴力性”与“危及人身安全的犯罪”同时具备。比较常见的危及人身安全的暴力性犯罪行为有故意杀人、故意重伤、强奸、抢劫等。这一规定只是说明在对严重危及人身安全的暴力犯罪的正当防卫中，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任，并不是说在其他正当防卫中就不能致不法侵害人伤亡了。是否构成防卫过当的依据是该防卫行为是否明显超过了当时制止不法侵害所需的限度，且造成重大损害，而不是是否发生在针对严重危及人身安全的正当防卫中。因此，在针对其他侵害行为的正当防卫中，只要不是“明显超过必要限度且造成重大损害的”，就都是没有过当的正当防卫，不负刑事责任。
　　正当防卫还应注意的其他几个问题：
　　1、偶然防卫，对于偶然防卫，因为行为人并无防卫的意图，应当按照一般的犯罪行为处理。
　　2、防卫装置，主要看该防卫装置是否危及公共安全；如果危及到公共安全，则触犯危害公共安全的犯罪；如果没有，则再具体分析是否超过防卫限度。
　　3、对无责任能力者的不法侵害能否实施防卫？对没有达到刑事责任年龄的或者不具有刑事责任能力者（如精神障碍者）的不法侵害能否实施防卫行为，刑法理论上一般认为，为了对合法权益的保护，对防卫行为的起因??不法侵害，原则上应采取客观主义，即不法侵害者的行为不以有责为必要，也就是说没有达到刑事责任年龄者或者精神障碍者也可以成为正当防卫的对象。但如果明知侵害人是没有达到刑事责任年龄者或者精神障碍者，要尽量采取其他方法避免损害；只有在不得已的情况下，才可以对其实施防卫打击，以制止侵害，保护合法权益。
　　4、“黑吃黑”之间是否属于正当防卫问题。即为保护非法利益而对他人的不法侵害进行还击的情况，在这类情况下，一般认为，因行为人主观上不具有正当的防卫意图，即不是为了保护合法权益，因而不能认定为正当防卫行为，对此类案件中的侵害人和反击者分别追究法律责任。
　　5、互相斗殴是否可以成立正当防卫的问题。因双方都有加害对方的故意，目的均不正当，这种相互侵害的行为都不能成立正当防卫。但是一方已经退让，甚至一方求饶或者逃跑的，而另一方不依不饶、紧追不舍，继续实施侵害的，则前者此时就可以对后者的不法侵害进行正当防卫。
　　6、防卫挑拨。故意挑逗、刺激他人向自己发出进攻，然后借口正当防卫加害对方的，因其目的不正当，所以不能成立正当防卫，而是故意的违法犯罪行为。


（荔浦县人民法院：陶改华13878361816）
江西省上饶市人民政府办公室


上饶市人民政府办公厅关于印发市本级财政性资金管理暂行办法的通知

饶府办发〔2009〕5号


各县（市、区）政府，市政府各部门：



《上饶市市本级财政性资金管理暂行办法》已经市政府常务会议研究通过，现印发给你们，请认真贯彻执行。












二ＯＯ九年二月二十七日



上饶市市本级财政性资金管理暂行办法





一、总 则



第一条 以邓小平理论和“三个代表”重要思想为指导，全面贯彻落实科学发展观，努力构建公共财政框架，坚持依法理财，健全完善民主、科学的理财机制，充分调动各方面理财积极性。进一步树立公共保障、增收节支的意识，大力推进公共机构节能，降低公共机构运行成本，保增长，保民生，保稳定，集中财力办大事，加强和规范财政性资金管理，提高财政资金绩效，努力实现经济财政又好又快地发展。



第二条 按照公共财政的总体要求，坚持零基预算、综合预算、突出重点、收支平衡的原则，依法、科学、规范地编制年度财政预算。



1、明确支出秩序。在支出保障上，坚持有保有控，勤俭办一切事业，坚决压缩行政开支、会议开支和接待开支，控制行政经费过快增长的势头。在支出秩序上，必须坚持“六个确保”，即确保国家标准工资和国家及地方出台的津补贴按月足额发放；确保机构正常运转；确保社会保障资金及时落实到位；确保维护社会稳定支出需要；确保农业、科学、教育支出增幅高于财政经常性收入增幅；确保集中一定财力办大事。



2、明确基本支出预算编制。按照预算编制原则、市编委下达的“三定”方案编制数和编内财政供给的实有人数，编制人员经费支出预算，按出台的定额标准，编制公用经费支出预算。



3、明确项目支出预算编列重点。依照国家有关的法律法规，按照轻重缓急，统筹安排好经济社会发展所需的项目支出。严格遵循“四个倾斜”原则，足额安排公共财政政策资金并落实到位。优先安排构建和谐社会方面的支出，中央、省委、省政府、省财政厅文件规定市级必须安排或配套的资金，市委、市政府已作出决定的重要项目支出，重大支持经济和社会事业发展性支出。



二、具体要求



第三条 进一步严肃预算约束，强化预算执行力。年初预算经市人代会审议批准，必须严格遵照执行。除特殊原因，不予追加经费支出预算。



第四条 进一步规范常规性工作经费的安排和使用。市财政在年初预算中安排的常规性工作经费，统筹包干使用，年底不再补助。



第五条 进一步规范项目支出预算的编制。由预算单位提交项目支出预算报告，包括项目可行性研究报告、项目编列依据、必要性及社会经济效益等；财政部门组织人员按相关规定进行评审；对通过评审项目，列入“项目库”，编排项目档案，分轻重缓急，提出项目支出预算建议数。



第六条 进一步规范会议、接待经费的管理使用。各类会议实行分类管理、分级审批的办法，严格遵循会议先审批、后开会的制度，不得先开会，后补批。在大型会议费中开支的会议费，由会议组织者严格按有关会议经费开支标准的规定，在会前向市政府申请，由市政府抄告市财政局，市财政局按会议费管理规定进行审核拨付，会议组织单位按批准的会议经费预算，总额控制，包干使用。各部门召开的，要求各县（市、区）政府分管领导或本系统参加的专业性会议或其他会议，实行预算定额管理，列入单位部门预算，单位包干使用，超支不补。各单位不得以任何方式转移或摊派会议费用。公务接待严格按照市委、市政府相关规定执行。



第七条 进一步规范超预算追加指标的管理。对因特殊原因，确需中途追加的超预算资金，须由预算单位提出书面申请，并附追加预算的依据（中央、省委、省政府及省财政厅文件，市委、市政府的决定、决议等）报市政府，市政府办公厅受理单位申请经费报告后，批转市财政局处理。市财政局按相关管理规定进行审核，并按程序提出意见，对符合追加的事项提出书面处理意见报市政府，经市政府研究同意下达追加预算抄告单，财政部门据此办理预算追加指标；不予追加的，由财政部门代政府按规定直接告之单位；突发性事件等应急性支出，由市政府抄告市财政局，按规定予以办理。



第八条 进一步规范非税资金收支预算管理。非税资金的收支严格实行“收支两条线”管理，建立综合财政收支预算。对应纳入预算管理的行政事业性收费、罚没收入和政府性基金，必须及时足额上缴国库，对暂不纳入预算管理的，必须实行财政专户管理；严格非税收入征管，按政策规定的收费标准和计算基数收取，任何人不得随意减免，对确需减免的，须由单位向相关职能部门先行申请，再由相关职能部门提出处理意见，报市政府常务会议研究同意后方可减免；强化土地出让金收支监督管理，将土地出让收入全部纳入地方政府基金预算；加强城市配套费、污水处理费和垃圾处理费等专项资金收支的监管，执收单位严格依法依规办事，防止收入流失，支出专款专用，严禁挪用、挤占；加强行政事业单位国有资产收益管理，将行政单位国有资产有偿使用收入和处置收入，事业单位国有资产处置收入等纳入财政非税收入管理。



第九条 进一步加强专项资金的管理和绩效评价。对工业发展基金、中小企业发展专项资金、农业发展资金、科技三项经费、计生专项资金、人才发展专项资金、安全生产专项资金、招商引资专项资金、城市商业经济发展专项基金、旅游发展专项基金、城市管理维护专项资金、信息化专项资金、创建资金等，必须制定规范性资金（基金）管理办法，明确其来源、使用范围、支出标准、审批程序和权限、监督管理。专项资金原则上用于经济和社会事业发展，确需用于考察培训、会议、工作经费的，必须控制在项目资金总额的规定幅度内。专项资金要按一定比例预留，用于该专项年度执行时不可预见的支出。结余资金可结转下年支出。专项资金范围可以根据经济、社会事业发展的需要进行调整。要加强对项目资金（基金）使用绩效的考评，注重项目的经济效益和社会效益，把项目绩效评价与下一年度预算资金分配紧密结合，并将绩效评价结果作为今后预算安排的重要依据。



第十条 进一步加强财务管理，努力增收节支。各部门、各单位要尽量减少不必要的出差，将会议费压缩20%，公务接待费压缩10%，出国（境）经费压缩10%，压缩下来的经费预留年终调剂使用。要严格按照津补贴清理整顿、规范发放规定，严禁滥发奖金、补贴、津贴及其他福利性开支。



三、支出程序



第十一条 规范基本预算及具体项目预算的支出。预算批复后，预算单位依据均衡性原则，编制基本预算支出用款计划，财政部门按进度拨付；已落实到具体项目的专项支出，根据项目实施进度，编制项目支出用款计划，并上报市财政局。市财政局根据预算单位申请及资金的性质和用途分别按用款计划拨付；需政府采购的项目资金按政府采购规定办理；追加经费按已批准的用款计划拨付。



第十二条 规范切块专项资金的支出。年初确定的专项资金，在预算批复后，由业务主管部门根据年度工作计划，按其相应的管理办法，编制详细使用预算，商财政部门后，报分管副市长审核，常务副市长审定，经市长批准后执行，财政部门按工作进度，予以拨付。



第十三条 规范非税资金的支出。非税资金的拨付程序参照预算拨款程序管理，按照资金缴库情况、批准的预算和用款计划拨付。



四、监督管理



第十四条 强化财政部门对单位预算的执行检查和资金使用的监督管理，建立事前、事中、事后全程监督网络体系。强化对大型项目的跟踪问效，建立资金跟着项目走，监督跟着资金走机制；进一步健全完善财政资金管理机制，使财政管理渗透到财政工作的方方面面，推进依法行政、依法理财。



第十五条 强化审计部门对财政性项目资金的审计，特别是对第九条所列专项资金要进行年度重点审计。凡与财政部门有资金往来业务的单位必须按照审计工作要求，提供真实、完整的会计资料和其他相关资料。



第十六条 强化单位主管部门对本单位及其所属单位财务制度的督查。建立单位预算资金“一把手”负总责、分管领导“一枝笔”管钱的责任机制，切实防止挤占、挪用等各种违反财经纪律现象发生。



本暂行办法从2009年1月1日起开始执行，由市财政局负责解释，2007年下发的《关于进一步加强财政性资金管理的若干意见》同时废止。












二○○九年二月二十七日